寰宇法務爭取公司經營權 善用假處分
寰宇法務爭取公司經營權 善用假處分
【經濟日報╱陳世杰】 2009.11.30
不論身為「市場派」或「公司派」股東，如欲取得或鞏固公司的經營權，必須取得公司董事會的多數席次，以實際掌握公司運作。實務上由股東循司法途徑，向法院聲請定暫時狀態假處分（以下簡稱「假處分」），以進行公司經營權爭奪，因具體個案不同，所以請求的內容也有許多不同，包括但不限於禁止董事（長）行使職權、制止董事（會）違法行為、禁止行使股東權、禁止妨礙股東權行使、禁止股東會召集等，考慮提起上述各種類型的假處分聲請時，必須注意以下事項：
確認假處分程序的目的
欲聲請假處分，首先應確定假處分所欲達成的目的為何，方能決定可運用的假處分類型，例如，身為市場派的股東，聲請假處分之目的可能是為了確保其股東權的行使；而身為公司派的股東，則可能為了禁止市場派股東行使股東權或禁止其召集股東臨時會。
法院准許假處分的關鍵
依我國民事訴訟法第538條規定，聲請人就有爭執的法律關係，於獲得本案勝訴判決確定前，恐發生重大損害或有急迫危險，為避免「遲來的正義」無法彌補將發生的損害，可由聲請人向法院聲請命令相對人應為一定的行為或不行為，來保全聲請人權利。
因此，聲請人在向法院聲請假處分時，必須說服法院因假處分所可得確保利益或可避免的損害，大於相對人因假處分所蒙受的不利益或遭受的損害，也就是釋明假處分的必要性。
另外，在民事訴訟法中，雖然並無明文規定假處分的准許與否，必須考量將來本案訴訟勝訴的可能性，但依法院實務運作，當本案勝訴的可能性愈高時，法院愈有可能准許假處分的聲請。
擔保金的提供
如法院認為聲請人對假處分原因及必要性的釋明有所不足時，通常會要求聲請人提供相當數額的擔保金。擔保金的數額應如何決定？因擔保金提供的目的係為彌補日後若聲請人本案訴訟敗訴，相對人因假處分程序的進行所遭受的損害，法院在准予聲請人的假處分時，傾向於要求聲請人提供擔保金，且擔保金的數額，是以相對人因假處分可能遭受的損害額為計算基礎。在法律所定極少數的例外情形，相對人亦得提供反擔保金，要求法院撤銷或免為假處分。
同時做好本案訴訟的準備
在公司經營權的爭奪戰中，假處分是訴訟的第一步，通常即會促成兩派的妥協或和解。但是在極端例外的情形，仍有可能必須進行訴訟，其類型包括但不限於裁判解任董事、董事違法行為制止、確認董事會決議無效、確認股東權存在或不存在、確認股東會決議無效、或撤銷股東會決議等。為期確保本案訴訟的勝利，準備假處分聲請時，應同時做好訴訟的準備。
結語
欲取得公司的經營權，有時必須借助訴訟，特別是起訴前的假處分來達成。當事人運用訴訟時，必須從訴訟之目的、訴訟前的假處分乃至本案訴訟的每個環節均審慎考慮，方能將訴訟策略的效益發揮至最大。
（作者是眾達國際法律事務所合夥律師，本文僅為作者個人意見，不代表事務所立場）
【2009/11/30 經濟日報】
【經濟日報╱陳世杰】 2009.11.30
不論身為「市場派」或「公司派」股東，如欲取得或鞏固公司的經營權，必須取得公司董事會的多數席次，以實際掌握公司運作。實務上由股東循司法途徑，向法院聲請定暫時狀態假處分（以下簡稱「假處分」），以進行公司經營權爭奪，因具體個案不同，所以請求的內容也有許多不同，包括但不限於禁止董事（長）行使職權、制止董事（會）違法行為、禁止行使股東權、禁止妨礙股東權行使、禁止股東會召集等，考慮提起上述各種類型的假處分聲請時，必須注意以下事項：
確認假處分程序的目的
欲聲請假處分，首先應確定假處分所欲達成的目的為何，方能決定可運用的假處分類型，例如，身為市場派的股東，聲請假處分之目的可能是為了確保其股東權的行使；而身為公司派的股東，則可能為了禁止市場派股東行使股東權或禁止其召集股東臨時會。
法院准許假處分的關鍵
依我國民事訴訟法第538條規定，聲請人就有爭執的法律關係，於獲得本案勝訴判決確定前，恐發生重大損害或有急迫危險，為避免「遲來的正義」無法彌補將發生的損害，可由聲請人向法院聲請命令相對人應為一定的行為或不行為，來保全聲請人權利。
因此，聲請人在向法院聲請假處分時，必須說服法院因假處分所可得確保利益或可避免的損害，大於相對人因假處分所蒙受的不利益或遭受的損害，也就是釋明假處分的必要性。
另外，在民事訴訟法中，雖然並無明文規定假處分的准許與否，必須考量將來本案訴訟勝訴的可能性，但依法院實務運作，當本案勝訴的可能性愈高時，法院愈有可能准許假處分的聲請。
擔保金的提供
如法院認為聲請人對假處分原因及必要性的釋明有所不足時，通常會要求聲請人提供相當數額的擔保金。擔保金的數額應如何決定？因擔保金提供的目的係為彌補日後若聲請人本案訴訟敗訴，相對人因假處分程序的進行所遭受的損害，法院在准予聲請人的假處分時，傾向於要求聲請人提供擔保金，且擔保金的數額，是以相對人因假處分可能遭受的損害額為計算基礎。在法律所定極少數的例外情形，相對人亦得提供反擔保金，要求法院撤銷或免為假處分。
同時做好本案訴訟的準備
在公司經營權的爭奪戰中，假處分是訴訟的第一步，通常即會促成兩派的妥協或和解。但是在極端例外的情形，仍有可能必須進行訴訟，其類型包括但不限於裁判解任董事、董事違法行為制止、確認董事會決議無效、確認股東權存在或不存在、確認股東會決議無效、或撤銷股東會決議等。為期確保本案訴訟的勝利，準備假處分聲請時，應同時做好訴訟的準備。
結語
欲取得公司的經營權，有時必須借助訴訟，特別是起訴前的假處分來達成。當事人運用訴訟時，必須從訴訟之目的、訴訟前的假處分乃至本案訴訟的每個環節均審慎考慮，方能將訴訟策略的效益發揮至最大。
（作者是眾達國際法律事務所合夥律師，本文僅為作者個人意見，不代表事務所立場）
【2009/11/30 經濟日報】